ГлавнаяКаталог работЮриспруденция, право → Договор коммерческой концессии
5ка.РФ

Не забывайте помогать другим, кто возможно помог Вам! Это просто, достаточно добавить одну из своих работ на сайт!


Список категорий Поиск по работам Добавить работу
Подробности закачки

Договор коммерческой концессии

СОДЕРЖАНИЕ

ПЕРЕЧЕНЬ УСЛОВНЫХ ОБОЗНАЧЕНИЙ, СОКРАЩЕНИЙ 3
ВВЕДЕНИЕ 4
I. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ 7
1. 1. Предмет и стороны договора. 7
II. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ 16
2. 1. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии 16
2. 2. Коммерческая субконцессия 18
2. 3. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии 20
III. ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ
КОНЦЕССИИ 23
3. 1. Исполнение договора коммерческой концессии 23
3. 2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии 25
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 28
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 31


ПЕРЕЧЕНЬ УСЛОВНЫХ ОБОЗНАЧЕНИЙ, СОКРАЩЕНИЙ

Конституция — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 03.06.2006); часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ (в ред. от 02.07.2006); часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ (в ред. от 03.06.2006)
ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (в ред. от 27.12.2005)
Закон о конкуренции - Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»


ВВЕДЕНИЕ
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — новый для нашего гражданского права. Достаточно широкое распространение этого договора как в зарубежной, так и в отечественной предприни¬мательской практике привело к необходимости его прямого законо¬дательного закрепления (которое пока отсутствует даже в некоторых развитых правопорядках). Речь идет о возмездном приобретении одним предпринимателем (пользователем) у другого предпринимате¬ля, обычно — у коммерческой организации со сложившейся, хорошо известной потребителям деловой репутацией (правообладателя), права на использование принадлежащих ему средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, а также охраняемой коммерческой информации (ноу-хау) о технологии соответствующего производства и об оказании консультационной и иной организационной помощи с тем, чтобы товары и услуги поль¬зователя выступали на рынке в таком же виде, как и аналогичные товары и услуги правообладателя.
Таким образом, предприниматель-пользователь в отношениях со своими контрагентами-потребителями выступает под маской правообладателя, оформляя результаты своей деятельности его атрибутикой, давно зарекомендовавшей себя на рынке соответствующих товаров или услуг. Своим клиентам он старается показать, что они приобретают товар или получают услугу, абсолютно тождественную аналогичным результатам деятельности правообладателя и по воз-можности даже подчеркнуть, что эту услугу им фактически оказывает сам правообладатель. В действительности же такой пользователь, оставаясь независимым участником оборота, осуществляет самостоя¬тельную предпринимательскую деятельность (хотя и под определенным контролем первоначального правообладателя).
Именно так, например, у нас и в других странах возникли дей-ствующие под вывеской известных компаний некоторые предприятия общественного питания (рестораны «Макдонаддс» и «Пицца-Хат»), гостиничного хозяйства (отели «Шератон», «Хилтон», «Холидей-Инн»), другие предприятия сферы обслуживания, производители многих пользующихся спросом потребительских товаров (обуви, одежды, бытовой техники и т.д.), нередко составляющие теперь объ¬единенные соответствующей «вывеской» огромные международные сети производителей или услугодателей. Все они являются не дочер¬ними компаниями или филиалами правообладателя, а действующими под его вывеской отечественными (национальными) предпринима¬телями. Франчайзинг касается либо производства и сбыта товаров (Produkt Distribution Franchising), либо оказания услуг (Business Format Franchising). Обычно выделяют такие его разновидности, как произ-водственный франчайзинг, сбытовой франчайзинг и франчайзинг в сфере обслуживания, а иногда также и торговый франчайзинг .
Такие отношения весьма выгодны их участникам. Первоначаль¬ный правообладатель расширяет границы своего влияния не только без каких бы то ни было дополнительных затрат (на открытие фи¬лиалов, создание совместных или дочерних компаний и т.п.), но и получает прибыль в виде платы от пользователя, а также возможности контроля за его производственно-коммерческой деятельностью. Пос¬ледний же выходит на сложившийся рынок в форме уже известного, зарекомендовавшего себя потребителям производителя или услутодателя, не неся при этом расходов на рекламу и другие маркетинговые мероприятия, но используя сложившийся стабильный спрос на про¬изводимые правообладателем товары или оказываемые услуги. Поэ¬тому франчайзинг характеризуют как «удачный союз умной головы (правообладателя) и прилежной посредственности»1.
Вместе с тем здесь возникает проблема защиты интересов потре-бителя (услугополучателя), которому необходимо обеспечить получе¬ние товаров или услуг такого же качества, как и производимых или оказываемых первоначальным правообладателем. Потребитель не должен страдать от подмены (замены) одного услугодателя другим, использующим чужую вывеску. Кроме того, соглашения участников франчайзинга могут содержать и некоторые условия по существу монополистического характера, прямо или косвенно ограничивающие конкуренцию на рынках сбыта соответствующих товаров или услуг. Учет этих обстоятельств составляет основу законодательного регули¬рования института франчайзинга.
Цель работы – рассмотреть понятие и особенности договора коммерческой концессии, его предмет и содержание, а также права и обязанности сторон.


I. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
1. 1. Предмет и стороны договора

В современных зарубежных правопорядках термины франчайзинг и франшиза используются для обозначения договоров, одним из основных условий которых является предоставление одним предпринимателем другому разрешения на коммерческое использование комплекса исключительных и иных прав.
В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко относят к договорам лицензионного типа, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав, и в этом смысле указанный договор является средством их введения в экономический оборот.
Как известно, под лицензионным договором понимается такой договор, в соответствии с которым обладатель исключительного права (лицензиар) передает право на использование охраняемого объекта другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
В связи с этим договор коммерческой концессии нельзя рассматривать в качестве разновидности лицензионного договора, поскольку "в отличие от последнего франчайзинг дает возможность использовать не один определенный объект "интеллектуальной собственности", а комплекс объектов исключительных, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель или услугодатель (лицензиат) всегда обязан так или иначе информировать о себе клиентов - потребителей и не вправе целиком скрываться под фирмой правообладателя (лицензиара).
О самостоятельном значении договора франчайзинга (франшизы), весьма далеком от обычных лицензионных договоров, свидетельствует и история возникновения данного типа договорных обязательств. Как отмечал Ю.И. Свядосц, договор о франшизе, широко вошедший в практику коммерческой деятельности лишь в 70-е гг. XX в. (хотя он был известен в США уже в 30-х гг. XX в.), первоначально рассматривался западной правовой доктриной как разновидность договора об исключительной продаже товаров, по которому продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся объектом купли-продажи между ними, на определенной территории или указанной клиентуре. Покупатели по таким договорам призваны выполнять роль звеньев товаропроводящей сети и являются дистрибьютерами.
Специфика договора о франшизе, подчеркивал Ю.И. Свядосц, как разновидности договора об исключительной продаже товаров "определяется условиями о коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному покупателю продавцом при продаже покупателем товаров и/или оказании услуг третьим лицам... По договору о франшизе продавец обязуется предоставлять покупателю коммерческую информацию о рациональных методах реализации товаров и/или услуг, ведения промысла, составляющих "ноу-хау" поставщика. Использование таких сведений направлено на оказание содействия покупателю в "продвижении" товаров и услуг. На достижение этой же цели направлено и предоставление продавцом на лицензионных началах прав использования объектов промышленной собственности" .
М.И. Кулагин также обращал внимание на то, что основной целью использования договора франшизы (для крупных товаропроизводителей) является создание системы распределения товаров. Он писал: "Практически полная зависимость розничного коммерсанта или небольшого предприятия обслуживания может быть установлена при помощи договора франшизы, по которому компания предоставляет другим лицам право использовать определенные торговые знаки, названия, символы для обозначения некоторых видов деятельности, продуктов или услуг... Фактически мелкие коммерсанты являются служащими, исполняющими указания корпорации. Однако сохранение их формальной самостоятельности выгодно для корпорации по ряду причин. Во-первых, корпорация освобождена по отношению к указанным лицам от соблюдения предписаний законодательства о труде и социальном обеспечении. Во-вторых, она не несет предпринимательского риска, связанного с деятельностью этих мелких коммерсантов. Наконец, иллюзия "независимости" заставляет мелкого коммерсанта трудиться с полной отдачей сил и старания" .
Б.И. Пугинский указывает: "Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров". Он видит недостаток гл. 54 ГК "Коммерческая концессия" как раз в том, что "в ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений - это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара".
Ю.В. Романцом была высказана другая точка зрения, согласно которой договор коммерческой концессии "является договором, входящим в группу обязательств, направленных на передачу объектов гражданских прав во временное пользование...". "Несмотря на то что специфические признаки коммерческой концессии обусловили существенные особенности правовой регламентации, - пишет Ю.В. Романец, - общность направленности является основой для выработки единых подходов и принципов законодательного регулирования. Нормы института коммерческой концессии так же, как и правила о любом договоре, направленном на передачу объектов гражданских прав во временное пользование, регламентируют правовые элементы, связанные с передачей объектов гражданских прав, пользованием ими и их возвратом" .
Бесспорно, что в правовом регулировании обязательств, возникающих из договора коммерческой концессии, используются отдельные элементы, присущие регламентации правоотношений купли-продажи или имущественного найма, что особенно характерно, например, для правил об обязанности правообладателя передать пользователю техническую и коммерческую документацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных по договору коммерческой концессии; норм о субконцессии; положений о сохранении договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон.
Вместе с тем нельзя не заметить, что правоотношения коммерческой концессии в отличие от иных гражданско-правовых договоров, объединяемых в категорию договоров, направленных на передачу имущества в собственность, во владение или пользование, не включают в свое содержание такой основной элемент, как собственно передача имущества (традиция) контрагенту. Вместо этого при коммерческой концессии (как, прочем, и при всяком лицензионном соглашении) речь идет о предоставлении права на использование комплекса исключительных прав.
Специфика таких объектов гражданских прав, как результаты интеллектуальной деятельности, состоит в том, что возможность их фактического использования не обусловлена их передачей правообладателем другому лицу, такая возможность имеется у каждого. В юридическом смысле необходимым основанием для использования исключительных прав является получение на то разрешения правообладателя. Очевидно, что предоставление права на использование комплекса исключительных прав не может быть приравнено к передаче в пользование соответствующей вещи, поэтому договор коммерческой концессии не может быть отнесен к категории договоров о передаче объектов гражданских прав в пользование.
В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко сравнивается и с договорами поручения, комиссии, агентским договором, договором простого товарищества. Например, по мнению О.А. Городова, все указанные договоры "сближает возможность опосредования сходных общественных отношений по обслуживанию, сбыту товаров, выполнению услуг, которое зиждется на принципах сотрудничества сторон и их равенства. Однако юридическое содержание в названных видах соглашений различно". На взгляд О.А. Городова, это различие проявляется прежде всего в предмете договора: если предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, то предметом договора простого товарищества - соединение вкладов товарищей и их совместные действия для достижения общей цели; предметом агентирования - юридические и иные (фактические) действия, предметом комиссии - одна или несколько сделок, предметом поручения - определенные юридические действия.
По договору коммерческой концессии одна сторона (правооблада-тель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за воз-награждение на срок или без указания срока право использовать в пред-принимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК).
По своей юридической природе данный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним.
Необходимо подчеркнуть, что данный договор может использовать¬ся исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем его сторонами могут быть лишь коммерческие организации и инди¬видуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Это — один из немногих сугубо предпринимательских договоров. Поэтому к отношениям между его участниками применимы специальные правила ГК об обязательствах при осуществлении предпринимательской деятельности.
Предмет договора коммерческой концессии составляет, во-первых, комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих либо его (право на фирменное наимено¬вание или коммерческое обозначение), либо также производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги (право на товарный знак или знак обслуживания). Речь при этом идет о сокра¬щенном фирменном наименовании — условном словесном обозначении, фирменном знаке, логотипе и т.п., составляющем часть фирменного наименования . Коммерческое обозначение представляет собой неза¬регистрированное, но общеизвестное наименование предпринима¬теля или результатов его деятельности, охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности.
Вместе с тем следует иметь в виду, что фирменное наименование согласно п. 4 ст. 54 ГК является средством индивидуализации юриди-ческого лица (коммерческой организации), которое включается в его учредительные документы и подлежит государственной регистрации. Поэтому оно не может отчуждаться или использоваться иными ли¬цами. В отличие от этого коммерческое обозначение можно пони¬мать как способ индивидуализации принадлежащих предпринимателям предприятий (имущественных комплексов) и (или) производимых ими товаров, услуг и т.п., являющийся самостоятельным объектом исклю¬чительного права, который по договору с правообладателем могут использовать и другие лица.
Договором может быть предусмотрено предоставление пользо-вателю прав на использование других объектов «интеллектуальной собственности» — изобретений, промышленных образцов, программ для ЭВМ и т.д.
Во-вторых, предметом договора является возможность использо-вания принадлежащей правообладателю и охраняемой им коммерче¬ской информации (ноу-хау), не подлежащей какой-либо специальной государственной регистрации (ст. 139 ГК) и не составляющей объект исключительного права, а также его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде различной документации по организации и ведению предпринимательской деятельности .
В-третьих, франчайзинг предполагает постоянное техническое и консультационное содействие пользователю со стороны правообладате¬ля с целью обеспечения необходимого качества производимых им по договору (т.е. под маской правообладателя) товаров, выполняемых ра¬бот или оказываемых услуг. Российский закон, однако, не считает это условие обязательным, ставя его в зависимость от усмотрения сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Однако обязательной составной частью предмета концессионного договора в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК является инструктаж пользователя и его работников по всем вопросам, связан¬ным с осуществлением переданных ему правообладателем прав.
Таким образом, в концессионном договоре можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора про¬стого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Вместе с тем такой договор не содержит элементов представительства, комиссии или агентского договора, так как поль¬зователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предприни¬мательскую деятельность. Однако договор коммерческой концессии (франчайзинга) не относится к числу смешанных (комплексных) договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК.
Не является он и разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался, в частности разновидно¬стью лицензионного договора. В отличие от последнего франчайзинг дает возможность использовать не один определенный объект «интел-лектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель или услугодатель (лицензиат) не вправе использовать фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя (лицензиара), право на которое состав¬ляет необходимый элемент именно коммерческой концессии .
В соответствии с ГК договор коммерческой концессии представ-ляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-правового до¬говора. Это исключает субсидиарное применение к регулируемым им отношениям каких-либо правил о перечисленных выше договорах.
Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме под страхом ничтожности (п. 1 ст. 1028 ГК). Кроме того, он подлежит государственной регистрации в органе, осуществившем ре-гистрацию правообладателя. Если же правообладатель заре¬гистрирован в иностранном государстве, то концессионный договор, предполагаемый к исполнению в России, необходимо зарегистриро¬вать в органе, осуществившем регистрацию пользователя. Необходимость такой регистрации вызы¬вается использованием зарегистрированными ранее средствами ин¬дивидуализации предпринимателей или производимых ими товаров и услуг, что затрагивает интересы других участников имущественного оборота, прежде всего потребителей.
При отсутствии такой регистрации заключенный в письменной форме концессионный договор не приобретает силы в отношениях с третьими лицами (абз. 3 п. 2 ст. 1028 ГК), но связывает заключивших его участников (ср. п. 3 ст. 433 ГК). С одной стороны, такое положение в интересах потребителей лишает пользователя возможности начать использование предоставленного ему комплекса исключительных прав, а с другой — позволяет участникам еще до регистрации договора начать проведение необходимой подготовительной работы уже на основе признан¬ного заключенным договора.
II. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
2. 1. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии

Концессионный договор как предпринимательский всегда явля¬ется возмездным. При этом он должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю. Закон допус-кает различные формы такого вознаграждения: разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи, отчисления (проценты) от выручки на оптовую цену товаров и т.п. (ст. 1030 ГК).
Обычно ис¬пользуется сочетание этих способов, состоящее в единовременной выплате после заключения договора (своеобразная «входная плата» за присоединение к сети правообладателя) и в периодических выплатах оговоренной части прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем вознаграждение в рассматриваемом договоре не может устанавливать¬ся в соответствии с общим правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является его существенным условием, которое стороны обязаны согласовать.
Существенными условиями концессионного договора являются императивно сформулированные законом обязанности правообладателя (п. 1 ст. 1031 ГК). К ним относятся:
• обязанность передать пользователю документацию и иную информа¬цию, необходимую для осуществления предоставленных ему прав;
• обязанность проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
• обязанность обеспечить оформление необходимых лицензий (т.е. го¬сударственную регистрацию договора в ведомстве по интеллектуаль¬ной собственности) и передачу их пользователю.
На правообладателя возлагаются и другие обязанности, если, од-нако, иное прямо не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). В их число включены:
• обязанность обеспечить регистрацию договора (в органе, осуществля¬ющем регистрацию юридических лиц);
• обязанность оказывать постоянное техническое и консультативное содействие пользователю;
• обязанность контролировать качество товаров и услуг, производимых или оказываемых пользователем на основании договора.
Перечисленные обязанности сформулированы диспозитивным правилом закона и не относятся к числу существенных условий договора. Они, следовательно, могут и отсутствовать в конкретном договоре, а регистрация договора (например, с иностранным право¬обладателем) может даже стать обязанностью пользователя.
Императивно сформулированные законом обязанности пользователя также являются существенными условиями концессионного договора. В соответствии со ст. 1032 ГК к ним относятся:
• обязанность использования фирменного наименования и коммерче¬ского обозначения правообладателя лишь строго определенным в до¬говоре способом;
• обязанность неразглашения конфиденциальной коммерческой ин¬формации, полученной от правообладателя;
• обязанность обеспечить соответствие качества производимых товаров или оказываемых услуг качеству аналогичных товаров или услуг, про¬изводимых или оказываемых правообладателем;
• обязанность соблюдать инструкции и указания правообладателя, на¬правленные на обеспечение такого соответствия;
• обязанность оказания потребителям дополнительных услуг, которые предоставляет своим потребителям правообладатель;
• обязанность информировать потребителей очевидным для них спосо¬бом об использовании средств индивидуализации правообладателя в силу концессионного договора.
Кроме того, пользователь обязан уплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение. По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности.
Концессионный договор может предусматривать определенный срок использования полученных от правообладателя прав либо за-ключаться без указания срока. Следовательно, срок не относится к числу его существенных условий.

2. 2. Коммерческая субконцессия
По концессионному договору возможно установление обязанности пользователя по предоставлению оговоренному числу других предприни-мателей разрешения на использование на определенных условиях полу-ченного от правообладателя комплекса прав или его определенной час¬ти (субконцессия).
По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как обязанностью пользователя, так и его правом (п. 1 ОТ, 1029 ГК).
С помощью субконцессий правообладатель еще более расширяет свою сферу влияния на соответствующем рынке, создавая целые сети своих сбытовых или торговых организаций и управляя ими. Поэтому он может быть заинтересован в выдаче субконцессий. Первичный же пользователь в этом случае берет на себя дополнительные организа¬ционно-управленческие функции в отношении субконцессионеров и еще теснее связывается с первоначальным правообладателем.
К субконцессионному договору по общему правилу применяются нормы о договоре коммерческой концессии (п. 5 ст. 1029). Это касается прежде всего содержания (обязательных условий), оформления и регистрации такого договора. Договор субконцессии зависит от основ¬ного концессионного договора. Поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного концессионного договора, а не-действительность последнего влечет безусловную недействительность субконцессионного соглашения (абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 1029 ГК).
Вместе с тем традиционные правила о заключении субдоговоров в отношениях коммерческой концессии подвергаются некоторым изменениям.
Во-первых, в случае досрочного прекращения концес¬сионного договора (заключенного на срок) либо расторжения такого договора (заключенного без указания срока) в заключенном на его основе субконцессионном договоре возможна замена вторичного пра-вообладателя (пользователя по основному концессионному договору) основным правообладателем (п. 3 ст. 1029 ГК). Ведь последний обыч¬но заинтересован в сохранении концессионных отношений. Иначе говоря, здесь допускается замена участника (кредитора) по субдо¬говору участником (кредитором) по основному договору. Замена, разумеется, исключается в случае отказа самого правообладателя от принятия на себя прав и обязанностей стороны по такому договору либо в случае запрета такой замены основным концессионным до¬говором.
Во-вторых, за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей (по субконцессионным договорам), его контрагент-пользователь (по основному концессионному договору) по общему правилу отвечает субсидиарно с субконцессионерами (п. 4 ст. 1029 ГК), если только иное прямо не предусмотрено концессион¬ным договором. В обычных субдоговорах (субаренды, субподряда и т.п.) первоначальный должник остается полностью ответственным перед кредитором за действия «субдолжников» — третьих лиц.
Это объясняется тем, что предметом концессионных договоров являются исключительные права, содержащие в себе имущест¬венные правомочия. Их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному право¬обладателю, остающемуся неизменным субъектом этих прав. Речь, и частности, идет о ситуациях, когда в результате деятельности указанных пользователей причиняется вред деловой репутации правообладателя, сокращается спрос на его товары или услуги и т.п. Поэтому и пользователь, переуступивший право на использование исключительных прав, не исключается вовсе из общей цепочки правоотношений, о чем свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

2. 3. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Концессионный договор может предусматривать конкретный объем использования полученных пользователем от правообладателя исключительных прав и коммерческой информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т.п.), причем с указанием или без указания территории использования (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).
Такого рода ограничения предпринимательской деятельности, вытекающие и договорных условий, будучи по сути ограничениями конкуренции на соответствующем рынке, не могут нарушать запреты антимонополь¬ного законодательства и должны исключать цели монополизации определенного рынка или ограничения доступа определенных пот¬ребителей к товарам и услугам.
Вместе с тем по условиям концессионного договора допуска¬ются известные ограничения (самоограничения) прав сторон (п. 1 ст. 1033 ГК). Правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае пользователь приобретает по сути монопольные возможности на соответствующем рынке, поскольку на нем уже не могут выступать с аналогичными товарами или услугами ни другие пользователи, ни даже сам правообладатель.
Со своей стороны, пользователь может принять на себя обязатель-ства об отказе от конкуренции с правообладателем на территории, где действует концессионный договор, либо об отказе от получе¬ния аналогичных прав у конкурентов правообладателя (включая, например, отказ от приобретения значительных долей участия в их уставном капитале).
Это гарантирует правообладателю возможность самостоятельного выступления на определенном рынке.
К числу возможностей добровольного ограничения прав пользователя закон относит также его обязательство согласовывать с правообладателем место расположения и оформление коммерческих помещений, используемых при реализации предоставленных правообладателем исключительных прав.
Любые из перечисленных условий также не должны нарушать установленных законом антимонопольных запретов (под страхом признания их недействительными). Более того, два вида возможных ограничительных условий договора заранее объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033 ГК).
К ним отнесены условия, по которым либо право¬обладатель получает право определять цену реализуемых пользова¬телем товаров или услуг (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо пользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории).
В ином случае речь могла бы идти о попытке раздела рынка (путем фактического прикрепления потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором по сути диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Исключение тер-риториальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, кото¬рым пользователь по концессионному договору не сможет отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг.

III. ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
3. 1. Исполнение договора коммерческой концессии

Правообладатель заинтересован в надлежащем исполнении поль-зователем его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на дело-вой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.
Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель не¬сет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг.
Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (про¬изводственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК).
Ведь пот¬ребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара, и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем.
Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключи¬тельным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).
Аналогичное положение складывается в случае смерти правооб-ЮДателя — физического лица, на место которого по общему правилу in тает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а право-преемник юридического лица должен быть коммерческой организа¬цией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), ко¬торый действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.
При прекращении использовавшегося по договору франчайзинга исключительного права, в том числе в связи с истечением установлен¬ного соответствующим законом срока его действия, договор сохраняет силу в отношении оставшихся прав, т.е. действует за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК) (если только речь не идет о праве пользования фирменным наиме¬нованием или коммерческим обозначением). Однако пользователь вправе в этом случае потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если только иное прямо не предусмот¬рено договором).
Поскольку договор коммерческой концессии является предпри-нимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установ¬лено их договором (п. 3 ст. 401 ГК).

3. 2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Концессионный договор может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам об изменении гражданско-правовых договоров. Однако любые изменения этого договора подле¬жат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение. Лишь с момента такой регистрации соответствующие изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для потре-бителей (контрагентов) пользователя (если, конечно, указанные лица ранее не знали и не должны были знать о таких изменениях).
При изменении или замене правообладателем своего фирмен¬ного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по концессионному договору (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т.д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозна¬чения), но лишь при условии согласия на это пользователя (кото¬рый в соответствии со ст. 1039 ГК вправе в этом случае потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков).
При этом договор должен быть соответствующим образом изменен и перерегистрирован (как и право пользования новым фирменным наименованием или обозначением) за счет правообладателя. Поль-зователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерче¬ской репутацией, как и прежнее.
Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Концессионный договор, заключенный на определенный срок, прекращается по общим основаниям прекращения договорных обя-зательств. При этом досрочное прекращение такого договора, как и расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной государственной регистрации.
Кроме того, договор коммерческой концессии прекращается:
• при прекращении принадлежащих правообладателю прав на фир¬менное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (в том числе в случаях ликвидации или реорганизации юридического лица либо неиспользования ком¬мерческого обозначения в течение длительного срока) (п. 3 ст. 1037 ГК);
• при изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения и отсутствии согласия пользовате¬ля на продолжение действия договора в измененном виде (ст. 1039 ГК);
• при объявлении одного из участников договора банкротом (посколь¬ку при этом такой участник лишается статуса предпринимателя) (п. 4 ст. 1037 ГК);
• в случае смерти правообладателя — физического лица при отказе его наследников от наследства или неполучении ими регистрации в каче¬стве предпринимателя в течение срока для принятия наследства (абз. 1 п. 2 ст. 1038 ГК). Добросовестный пользователь вправе добиваться заключения договора франчайзинга на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Это правило защищает интересы пользователя как более слабой стороны договора, оказывающейся после его расторжения в весьма невыгодном положении: ему необходимо продолжать предприни-мательскую деятельность, не имея более возможности пользоваться фирмой и коммерческим опытом правообладателя.
Между тем место пользователя в коммерческой системе правообладателя сможет занять новый предприниматель, который получит необоснованные выгоды от созданного прежним пользователем положения, не говоря уже о том, что, по существу, за счет последнего и сам правообладатель рас¬ширил сферу свой деятельности. Кроме того, возобновление договора франчайзинга может служить интересам потребителей на устоявшемся рынке товаров или услуг .
С другой стороны, такое право пользователя не может быть безу-словным, ибо это вредило бы законным интересам правообладателя, который, например, может утратить интерес к рынку, где работал пользователь. Поэтому возможность понуждения правообладателя к возобновлению договорных отношений с пользователем ограничивает¬ся законом. Разумеется, правообладатель может отказать в возобнов¬лении договора пользователю, ненадлежащим образом исполнявшему свои обязанности по ранее действовавшему договору (п. 1 ст. 1035 ГК). Добросовестному пользователю правообладатель может отказать в заключении договора и без объяснения причин, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользо¬вателями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор (п. 2 ст. 1035 ГК).
В ином случае правообладатель обязан либо заключить такой договор с прежним пользователем, либо возместить ему все убытки, включая упущенную выгоду.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.
Договор консенсуальный, взаимный, возмездный.
Субъекты договора: коммерческие организации; граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Предмет договора: исключительные права (на результаты интеллектуальной деятельности); право на фирменное наименование, коммерческое обозначение, ноу-хау, охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания, патентные права.
Форма договора: простая письменная форма плюс государственная регистрация самого договора (органом, который регистрирует юридическое лицо — правообладателя); договор на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, регистрируется в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков.
Срок договора: неопределенный, либо определенный.
Особенности договора коммерческой концессии:
♦ объектом являются фирменное наименование, охраняемая коммерческая информация и другие объекты исключительных прав;
♦ сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели;
♦ заключается только в письменной форме;
♦ носит возмездный характер;
♦ стороны могут обязать друг друга не заключать аналогич¬ных договоров с другими лицами, а также предусмотреть отказ
В Гражданском кодексе РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:
♦ передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осу¬ществлением этих прав;
♦ выдать пользователю предусмотренные договором лицен¬зии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный характер, они могут включаться в договор по усмотрению сто¬рон.
К ним, в частности, относятся обязанности правообладателя:
♦ обеспечить регистрацию договора коммерческой концес¬сии. ( ст. 1028 ГК);
♦ оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
♦ контролировать качество товаров (работ, услуг), произво¬димых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основа¬нии договора коммерческой концессии.
Помимо общих оснований прекращения обязательств, дого¬вор коммерческой концессии прекращается в следующих случа¬ях:
♦ одностороннего отказа от договора, заключенного без ука¬зания срока. Каждая из сторон такого договора вправе во вся¬кое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сто¬рону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
♦ одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обо¬значения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);
♦ прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без заме¬ну их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК);
♦ смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в ка¬честве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК);
♦ объявления правообладателя или пользователя несос-тоятельными (банкротами) в порядке, установленном действую¬щим законодательством (п. 4 ст. 1037 ГК).
Исключением из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает за ненадлежащее исполне¬ние договора не только перед пользователем, но и перед треть¬ими лицами за ненадлежащее качество товаров (расчет услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнитель¬ной), так и солидарной.


СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Законодательство и официальные документы

1. 1. Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 03.06.2006); часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ (в ред. от 02.07.2006); часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ (в ред. от 03.06.2006)
1. 2. «Патентный закон Российской федерации» от 23.09.1992 № 3517-1
1. 3. Закон РФ от 23.09.1992 № 3520-1"О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"( в ред. от 11. 12. 2002 г., с изм. от 24. 12. 2002 г)
1. 4. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»// КонсультантПлюс
1. 5. Приказ МНС РФ от 20 декабря 2001 г. № БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)».

2. Общая и специальная литература

2. 1. Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (гл. 54) // ГК РФ. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маков¬ского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 551.
2. 2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002;
2. 3. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1992. С. 385.
2. 4. Граж¬данское право России. Обязательственное право. Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2004. С. 702
2. 5. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 5-е изд. / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2006.
2. 6. Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. (Серия "Классика российской цивилистики"). С. 265 - 266.
2. 7. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005.
2. 8. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 362.
2. 9. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М., 2005;
2. 10. Трахтенгерц Л.А. Квалификация договора о предоставлении права на использование охра¬няемой коммерческой информации // Комментарий судебной практики. Вып. 10 / Под ред. К.Б. Ярошенко. М., 2004. С. 44—45
2. 11. Шмиттгоф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993.




Данные о файле

Размер 143 KB
Скачиваний 38

Скачать



* Все работы проверены антивирусом и отсортированы. Если работа плохо отображается на сайте, скачивайте архив. Требуется WinZip, WinRar